其他項(xiàng)目疑難解答
商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)，是審查員審查商標(biāo)的依據(jù)，審查結(jié)論體現(xiàn)著審查員的專(zhuān)業(yè)水平。然而，經(jīng)常有申請(qǐng)人和代理人反映審查員對(duì)同一類(lèi)型商標(biāo)審查結(jié)論不一樣。表示審查員標(biāo)準(zhǔn)難以捉摸，懷疑審查員審查太任性。筆者結(jié)合審查工作實(shí)際，解釋一下因?qū)彶闃?biāo)準(zhǔn)理解不到位而認(rèn)為審查標(biāo)準(zhǔn)不一致的問(wèn)題。
01、標(biāo)準(zhǔn)是過(guò)去式，審查是進(jìn)行時(shí)
標(biāo)準(zhǔn)的制定依據(jù)的是過(guò)去的經(jīng)驗(yàn)，而無(wú)法涵蓋將來(lái)可能出現(xiàn)的問(wèn)題。有些詞在幾年前具有顯著性，后來(lái)卻變成了無(wú)顯著性的詞組。比如“眾籌”：2013年以前，這個(gè)詞匯還不為人所知其含義，所以在有些類(lèi)別被核準(zhǔn)注冊(cè)， 2015年以后，幾乎所有人都知道這個(gè)詞的含義，并把它當(dāng)成像“基金”、“銀行”一樣沒(méi)有顯著性的詞使用，這個(gè)時(shí)候?qū)彶閱T審查“眾籌”商標(biāo)，就一定會(huì)以“缺乏顯著特征”為理由被駁回，同理，申請(qǐng)“某某眾籌”，也會(huì)與“某某”、“某某基金”判定為近似商標(biāo)。那么，如果是在2014年審查呢？我們可以暫且稱(chēng)這個(gè)時(shí)期為過(guò)渡期，一個(gè)行業(yè)的發(fā)展是循序漸進(jìn)的，并不會(huì)在某天突然爆發(fā)，不會(huì)在前一天還是新鮮事物，第2天就變得人盡皆知。人們接受它也是有個(gè)過(guò)程的，這個(gè)階段，對(duì)這個(gè)詞顯著性的判定，就因人而異了，取決于審查員自身的知識(shí)面和對(duì)新鮮事物的接受能力。因此在過(guò)渡期內(nèi)審查的，就可能產(chǎn)生不同的審查結(jié)果。類(lèi)似的詞還有很多，比如：“營(yíng)行”、“智造”、“微信”、“微商”等。
相反的情況是，本身不具備顯著特征的標(biāo)志，經(jīng)過(guò)使用取得商標(biāo)顯著特征。此種情況在《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》中有詳細(xì)介紹，這里不作贅述。
沒(méi)有人知道將來(lái)的世界什么樣，用現(xiàn)在的眼光，看待以前的審查結(jié)論時(shí)，也請(qǐng)寬容對(duì)待。
02、不同類(lèi)別的審查，標(biāo)準(zhǔn)適用有差異
細(xì)心的讀者不難發(fā)現(xiàn)，商標(biāo)審查審理標(biāo)準(zhǔn)中的案例，有的標(biāo)明了指定商品，有的沒(méi)有標(biāo)明。原因是：沒(méi)有標(biāo)明指定商品的案例，所指標(biāo)準(zhǔn)適用于所有類(lèi)別，而標(biāo)明指定商品的案例，所指標(biāo)準(zhǔn)可能因類(lèi)別不同有所變化。
例如：
指定使用商品：魚(yú)制食品這一案例在《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》中歸為容易使公眾對(duì)商品的種類(lèi)、主要原料、成分等特點(diǎn)產(chǎn)生誤認(rèn)的情況。實(shí)際審查中，在第29、30類(lèi)會(huì)以《商標(biāo)法》第十條第1款第（七）項(xiàng)“帶有欺騙性，容易使公眾對(duì)商品的質(zhì)量等特點(diǎn)或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認(rèn)的”為理由駁回所有非牛肉制作的食品。試想，如果“魚(yú)丸”上的商標(biāo)是“*牛肉”，消費(fèi)者會(huì)不會(huì)當(dāng)“牛肉丸”買(mǎi)回家呢？而其他類(lèi)別，基本不涉及此類(lèi)問(wèn)題，只會(huì)把“牛肉”作為弱顯部分，審查其他顯著部分的相同近似情況。
再以藥品為例。第五類(lèi)藥品類(lèi)，對(duì)注冊(cè)商標(biāo)名稱(chēng)的審查更加嚴(yán)格，商標(biāo)中含有有關(guān)藥理學(xué)、解剖學(xué)、生理學(xué)、病理學(xué)或治療學(xué)等詞匯（如：心、肝、脾、肺、腎、胃、頭、腦、手、足、膚、口、喉、感、熱、咳、喘、痔等）或人體部位的圖示的，即使有其他顯著部分，亦應(yīng)依《商標(biāo)法》第十條第1款第（7）項(xiàng)、第十一條第1款第（2）項(xiàng)、第（3）項(xiàng)駁回（可依申請(qǐng)商標(biāo)的具體情況單獨(dú)或合并適用該三項(xiàng)條款）。
例如：
如果你認(rèn)為改字就能避免此類(lèi)駁回，那么第五類(lèi)對(duì)此種情況審查標(biāo)準(zhǔn)之嚴(yán)，肯定讓您有重新認(rèn)識(shí)。
例如：
明明沒(méi)有任何人體器官，審查員依然不予核準(zhǔn)注冊(cè)。理由是：商標(biāo)所含文字與表示人體部位、疾病名稱(chēng)、功能用途的文字讀音相同、字形近似，易使消費(fèi)者誤認(rèn)，依《商標(biāo)法》第十條第1款第（7）項(xiàng)駁回。而以上三件商標(biāo)在服務(wù)類(lèi)、機(jī)械類(lèi)等類(lèi)別則只會(huì)審查相同近似情況，不會(huì)引用禁用條款駁回。
雖然說(shuō)審查標(biāo)準(zhǔn)是審查員工作的標(biāo)尺，但由于每個(gè)行業(yè)都有自己的特點(diǎn)，因而每個(gè)類(lèi)別的審查都有各自的審查慣例，審查中便無(wú)法做到“一把尺子量到底”。篇幅有限，此類(lèi)情況不能一一列舉，讀者再遇到審查結(jié)果不同的困惑時(shí)，不妨結(jié)合指定商品理解，或許就能體會(huì)個(gè)中緣由了。
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